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多选题
下列有关法律规避和公共秩序保留的表述错误的是( )。
A
法律规避是当事人的行为;公共秩序保留是国家的行为
B
被规避的法律必须是依冲突规范本应适用的外国强制性或禁止性的法律;公共秩序保留排除适用的法律是与法院地国的公共秩序相抵触的外国强制性或禁止性法律
C
根据我国法律规定和司法实践,法律规避的效力是该规避行为无效,直接适用我国法;根据我国法律规定和司法实践,适用公共秩序保留排除外国法适用后,直接适用我国法
D
法律规避和公共秩序保留都是以国家主权为基础的制度
参考答案
参考解析
解析:
AD两项,法律规避是涉外民事关系的当事人为利用某一冲突规范,故意制造某种连结点,以避开本应适用的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的行为。公共秩序保留是一国法院依其冲突规范本应适用外国法时,因其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种保留制度。因此,法律规避是当事人的行为;公共秩序保留是国家的行为,同时,法律规避并非以国家主权原则为基础。
B项,法律规避中被规避的法律是依冲突规范本应适用的强制性或禁止性法律,既可以是本国法也可以是外国法。公共秩序保留排除适用的法律是依冲突规范本应适用的与法院地国公共秩序相抵触的所有外国法,并非仅是外国强制性或禁止性法律。
C项,最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第194条规定,当事人规避我国强制或禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。因此我国法律并没有规定确定法律规避的行为后直接适用我国法律;根据我国有关司法实践,适用公共秩序保留排除外国法适用后,直接适用我国相关法律。
AD两项,法律规避是涉外民事关系的当事人为利用某一冲突规范,故意制造某种连结点,以避开本应适用的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的行为。公共秩序保留是一国法院依其冲突规范本应适用外国法时,因其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种保留制度。因此,法律规避是当事人的行为;公共秩序保留是国家的行为,同时,法律规避并非以国家主权原则为基础。
B项,法律规避中被规避的法律是依冲突规范本应适用的强制性或禁止性法律,既可以是本国法也可以是外国法。公共秩序保留排除适用的法律是依冲突规范本应适用的与法院地国公共秩序相抵触的所有外国法,并非仅是外国强制性或禁止性法律。
C项,最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第194条规定,当事人规避我国强制或禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。因此我国法律并没有规定确定法律规避的行为后直接适用我国法律;根据我国有关司法实践,适用公共秩序保留排除外国法适用后,直接适用我国相关法律。
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我国的公共秩序保留制度仅在适用外国法律将违反我国社会公共利益的情况下才可以适用,其结果为排除相关外国法律的适用B
在英美普通法系国家中,“公共秩序”的概念一般表述为“公共政策”C
公共秩序保留制度已经为国际条约所规定D
我国法律中常常采用“社会公共利益”来表述“公共秩序”的概念
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