2020年法律职业资格考试历年真题(2020-09-09)

。《仲裁法》第26条。

案件经过秋审或朝审复审程序后，分四种情况处理：其一情实，指罪情属实、罪名恰当者，奏请执行死刑（故A项“奏请执行绞监候或斩监候”说法错误）；其二缓决，案情虽属实，但危害性不大者，可减为流三千里，或发烟瘴极边充军，或再押监候（故B项“危害性不能确定者，可继续调查，待危害性确定后进行判决”说法错误）；其三可矜，指案情属实，但有可矜或可疑之处，可免于死刑，一般减为徒、流刑罚（故C项说法正确）；其四留养承嗣，指案情属实、罪名恰当，但犯罪人（D项“被害人”字眼错误）有亲老丁单情形，合乎申请留养条件者，按留养奏请皇帝裁决。

本题考核考生对行政许可的设定权、行政诉讼受案范围，以及国家赔偿的范围和程序的 掌握情况。通过阅读材料可知，甲公司已依法取得营业执照并从事营业活动，但林业行政部 门却依照某地方性法规的规定，否认其已依法获得的许可证，并对其营业活动予以行政处 罚，进而导致甲公司因无法按时向乙公司交付货物构成违约。同时，公安机关对甲公司的负 责人张某进行刑事调查，后移送检察院审查起诉，但因证据不足而未起诉。张某遂申请国家 赔偿，但先后被公安局和检察院拒绝。
1.关于行政诉讼的地域管辖，分为一般管辖和专门管辖两种情况。专门管辖包括“对 限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼”和“因不动产提起的行政诉讼”两种情况， 其他情况均适用“原告就被告”的一般管辖原则，本案原告未曾提起行政复议，而直接起诉 作出最初的具体行政行为的行政机关，故应由省林业局所在地的法院管辖。
2.关于行政诉讼的原告资格，《行政诉讼法》及其司法解释规定“原告是认为具体行政 行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织”或者“与具体行政行为有法律上利害关系 的公民、法人或者其他组织”，否则，不为适格当事人。在本案中，乙公司与林业局的行政 处罚并无直接的利害关系，故不具有原告资格。
3.关于行政诉讼的受案范围，《行政诉讼法》及其司法解释从正反两方面规定了法院的 受案范围，考生要重点注意哪些事项不属于行政诉讼的受案范围。本题从反面考核了受案范 围，即“对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为”法院不予受理。“致 函”并未实际影响到甲公司的权利义务，故不属于行政诉讼的受案范围。
4.关于行政诉讼的审理对象，法院审理行政案件时应当围绕原告的诉讼请求，审查被 诉具体行政行为合法与否；对于与原告诉求无关的事实或行为，则应当遵循“不告不理”原 则。本案中，省林业公安局的传唤行为与本案诉讼请求无关，故不属于法院的审理对象。
5.关于行政许可的设定，《行政许可法》对行政许可的设定权作了正反两方面的规定， 一方面规定法律、法规和规章分别可以设定哪些行政许可，一方面规定了法律、法规和规章 不得设立哪些许可，考生要重点注意哪些事项不需设定行政许可，以及法规与规章的设定权 限。本题即考核了 “地方性法规不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许 可”这一法律规定。
6.关于国家赔偿的赔偿范围，我国刑事赔偿范围中侵犯人身权的赔偿限于侵犯公民人 身自由权和生民健康权。包括：违法拘留，逮捕后终止追究刑事责任，无罪错判、原判刑罚 已经执行的，刑讯逼供、殴打和虐待等暴力行为，违法使用武器、警械。其中，“逮捕后终 止追究刑事责任”，实行“结果归责制度”，只要公民被逮捕后刑事司法机关终止追究刑事责 任的，公民即可要求国家赔偿，不论之前的逮捕是否合法。
7.关于司法赔偿程序，新国家赔偿法在司法赔偿处理程序安排上的最大变化是取消了司法赔偿中的确认程序，畅通了司法赔偿渠道，从程序上保障了赔偿请求人的救济权利。
8.关于新旧国家赔偿法的适用，侵权行为发生在2010年12月1日以后，或者发生在 2010年12月1日以前但持续至2010年12月1日以后的，适用新国家赔偿法。

1.由省林业局所在地的法院管辖。因为本案被诉行为为省林业局直接作出的没收和罚 款的行政处罚，且不属于行政诉讼特殊地域管辖的情形，故应由最初作出具体行政行为的行 政机关所在地法院管辖。
2.没有。因为乙公司与省林业局的处罚行为无直接的、实质性的利害关系，对甲公司 不履行合同及给乙公司带来的损失，乙公司可以通过对甲公司提起民事诉讼等途径获得 救济。
3.不能。因为致函是一种告知、劝告行为，并未确认、改变或消灭甲公司法律上的权 利义务，是对甲公司的权利义务不产生实际影响的行为。根据《行政诉讼法》及最高法院的 司法解释，致函不属于行政诉讼受案范围。
4.(1)不能。因为本案原告的诉讼请求是撤销省林业局的处罚行为，传唤行为由省林 业公安局采取，与本案诉求无关，不能作为本案审理对象。
(2)不能。因为根据《治安管理处罚法 〉的规定，治安传唤适用的对象是违反治安管理 行为人，李某并未违反治安管理规定，故省林业公安局不得对李某进行治安传唤。
5.属于企业设立的前置性行政许可。根据《行政许可法》的规定，地方性法规不得设 定企业或其他组织的设立登记及其前置性行政许可。
6.应当。因为根据《国家赔偿法》的规定，对公民采取逮捕措施后，决定不起诉终止 追究刑事责任的，受害人有取得国家赔偿的权利。
7-不成立。因为修正后的《国家赔偿法》已经取消了司法赔偿的确认程序，以此为由 拒绝赔偿缺乏法律依据。
8.不成立。因为本案侵权行为持续到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解 释，应当适用修正后的《国家赔偿法》。