2020年法律职业资格考试《刑事诉讼法》模拟试题(2020-10-21)

【考点】原告和被告地位的确定【详解】本题主要考查追索赡养费案件的诉讼中如何确定被告方当事人。2012年《民事诉讼法》第52条规定，当事人一方或者或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力；对诉讼标的没有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力。《民诉意见》第58条规定，人民法院追加共同诉讼的当事人时，应通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。本题为追索赡养费的案件，属于前述规定的必要共同诉讼，若原告只对其中一个或两个子女提起诉讼，而未对其他子女提起诉讼，则应当将其他应当支付赡养费的子女追加为共同被告，一同解决对原告的赡养问题。故本题的正确答案为A、D。
【考点】一般地域管辖【详解】2012年《民事诉讼法》第21条规定，对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。《民诉意见》第9条规定，追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。本案为追索赡养费案件，王某应作为原告，其子女王甲、王乙、王丙应作为共同被告，根据前述规定，王某、王甲、王乙、王丙四人的住所地法院都享有管辖权，故A、B、C、D皆应选。
【考点】财产保全；先予执行【详解】2012年《民事诉讼法》第100条第1款规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。本案中王乙准备将存折上的3000多元钱转至他人账户，有可能导致判决不能执行或者难以执行，故王某可以向法院申请诉讼中的财产保全措施，B项应选。2012年《民事诉讼法》第106条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：(1)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；(2)追索劳动报酬的；(3)因情况紧急需要先予执行的。本案属于追索赡养费的案件，故可以采取先予执行措施，D项应选。妨害民事诉讼的行为是指在民事诉讼过一程中，行为主体故意破坏和扰乱正常的诉讼秩序，妨碍民事诉讼活动正常进行的行为。本案中王乙转移财产的行为并不属于妨害民事诉讼的行为，故A项错误，不选。证据保全是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，法院根据申请人的申请或依职权，对证据加以固定和保护的制度。证据保全应当符合两个条件：一是证据可能灭失或以后难以取得。这是法院决定采取证据保全措施的原因。二是证据保全应在开庭审理前提出。本案并不符合采取证据保全措施的条件，故C项错误，不应选。本题正确答案为BD。
【考点】起诉的条件【详解】《民诉意见》第152条规定，赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。本题中因王某经常要看病，原来所确定的赡养费已经不敷王某的开支，故王某可以向法院起诉要求增加赡养费，法院应当作为新案受理。故C项说法正确，应选。正确答案为C。

根据《国家赔偿法》第21条第3款：“对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。”甲县检察院作出的逮捕决定，因而甲县检察院为赔偿义务机关。故A项正确，选项B错误。同样根据上述条款，只要最后被判决宣告无罪，作出逮捕决定的机关均应赔偿。该逮捕是否违法，不在考虑之列。故C选项正确。根据《国家赔偿法》第21条第4款，二审改判无罪的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。故若乙区法院判处5年有期徒刑，而中级法院判决无罪的，赔偿义务机关应当是乙区法院，无乙区检察院。故D项错误。

本题考核担保物权的特征。担保物权具有从属性和附随性。所以选项A错误。担保物权的从属性体现为其存在以债权的存在为前提。所以选项B错误。担保物权是为确保债权实现而设立的。所以选项D错误。