2020年法律职业资格考试《刑法》知识点：刑法的概念、性质、任务和机能

发布时间：2020-09-25

距离2020年法律职业资格考试的时间越来越近，小伙伴们复习的怎么样了？为了帮助大家顺利通过考试，今天51题库考试学习网分享了2020年法律职业资格考试《刑法》的知识点：刑法的概念、性质、任务和机能，一起来看看吧！

一、刑法的概念

1.“刑法”有狭义、广义之分：

狭义上的刑法：（普通刑法）指系统规定犯罪与刑罚的法典，即刑法典。

广义上的刑法：（普通刑法+特别刑法）指规定犯罪与刑罚的所有法律规范。

——特别刑法即刑法典以外的刑罚法规（单行刑法、附属刑法规范）

2.通常采用的刑法概念为：

（1）所谓刑法，是指规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律。

（2）刑法是规定犯罪及其法律效果的法律规范。

刑法规定犯罪及其法律效果。例如：第232条（故意杀人罪）：“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑；情节较轻的，处3年以上10年以下有期徒刑。”其中，“故意杀人的……，情节较轻……”为故意杀人罪的罪状，“……处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑；……处3年以上10年以下有期徒刑。”为故意杀人罪的法定刑，即法律效果。

刑法所规定的犯罪的法律效果主要是刑罚，所以我国通常称为“刑法（刑罚法规Penal Law）”。因为适用刑罚的前提是犯罪，所以，西方一些国家称之为“Criminal Law”（即犯罪法）。

二、刑法的性质

1.刑法属于公法

公法与私法是古罗马法学家乌尔比安对法的一种划分。两大实体法中，刑法属于公法，而民法属于私法。法追求正义，因为正义是私法的灵魂，但刑法所追求的正义与民法所追求的正义是有区别的。刑法中的正义是“分配的正义”而非“平均的正义”。所谓“分配的正义”，是指在适用法律时考虑适用对象个人之间的差别，按照个人的价值实行分别对待。而所谓“平均的正义”，是指在适用法律时不考虑运用对象个人之间的差别，实行均等对待。

例如：民法中甲、乙造成丙相同的数额损害要承担相同数额的赔偿责任；但刑法中甲、乙抢劫丙相同数额的财物，要视其可责性程度承担不同的刑事责任。

2.刑法属于实体法

实体法是相对于程序法而言的。刑法与民法均属于实体法，与它们相对应的程序

法为刑事诉讼法与民事诉讼法。在法律体系中，实体法非常重要，但不能因此而轻视程序法。中国自古以来重实体而轻程序，刑讯逼供和暴力取证屡见不鲜，程序上的违法就不可避免地导致实体上的不公正，这种情形已逐渐改变。

三、刑法的任务

《刑法》第2条：中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

四、刑法的机能

1.行为规制机能

行为规制机能的具体内容是：刑法将一定的行为规定为犯罪，并给予刑罚处罚，表明该行为在法律上是无价值的，是法所禁止的，法对该行为作了否定评价（——评价规范），同时要求人们作出不实施这种犯罪行为的内心意思决定（——决定规范）。

例如：《刑法》第234条第一款规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。”这一刑事立法规定表明，伤害他人身体的行为在法律上是被否定、被禁止、为法所不允许的行为，同时要求人们作出不实施伤害他人身体的行为的意思决定。

2.法益保护机能

所谓“法益”，即为法所保护的利益。刑法之外的法律如民法等也保护法益，但刑法动用刑罚，以期保护得更彻底。不过，刑法具有谦抑性，只有在其他法律不能充分保护该法益时，才动用刑法进行保护。所以，“刑法是最后的手段”，也是一种“不得以的恶”，其适用必须慎重。

3.人权保障机能

人权保障机能指刑法具有限制国家刑罚权的发动、保障国民人权的机能。人权保障机能具体表现在：

（1）“法无明文规定不为罪”。犯罪必须由刑法加以明确规定，从这种意义上说，“没有刑法就没有犯罪”。例如，一般的卖淫、嫖娼行为虽为违法行为，但因为并未被刑法所禁止，因此，不能作为犯罪论处。也可以说，一般的卖淫、嫖娼行为虽为违法行为，但在刑法面前是自由的。但是，如果行为人明知自己有严重性病还卖淫或者嫖娼的，则触犯了《刑法》第360条，可成立传播性病罪。因为《刑法》第360条对此有明确规定：“明知自己患有梅毒、淋病等严重性病卖淫、嫖娼的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。”

（2）“法无明文规定不处罚”。一方面，只要行为人行为不构成刑法规定的犯罪，就不受刑罚处罚。法无明文规定不为罪、不处罚，意味着刑法限制了国家刑罚权的发动。也就是说，只要行为人的行为不构成刑法规定的犯罪，他就不受国家刑罚的干预，在刑法面前，他就是自由的，因而刑法能保障善良国民的人权。另一方面，即便行为人的行为成立犯罪，对行为人也只能依据刑法的规定处罚，适用对该罪所规定的法定刑，而不能适用该罪所没有规定的刑罚。从这意义上讲，刑法不仅是“善良人的大宪章”，也是“犯罪人的大宪章”。

刑法三种机能的关系：行为规制机能是刑法的本质机能；法益保护机能与人权保障机能是刑法的派生机能。法益保护机能主要体现在对合法公民权益的保护，人权保障机能主要体现在对犯罪人人权的保障。二者互为表里，但有时发生矛盾。如何实现它们的调和，是刑法理论、实践的核心课题之一。

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