2020年法律职业资格考试《民法》知识点:侵权责任免责事由(1)

发布时间:2020-09-18


距离2020年法律职业资格考试的时间越来越近,小伙伴们复习的怎么样了?今天51题库考试学习网分享了2020年法律职业资格考试《民法》的知识点:侵权责任免责事由,一起来看看吧!

一、抗辩事由、免责事由和违法阻却事由

抗辩事由是指被告针对原告的诉讼请求而提出的侵权行为不成立、免除责任或减轻责任或无强制性履行责任的事由。如行为人主张不可抗力,双方都没有责任;主张其没有实施侵权行为;主张其行为与损害之间无因果关系;主张诉讼时效之经过;举证证明原告损害没有其所主张的那么大,等等。

免责事由是法定的,顾名思义是法定的免除责任的理由。而免责的前提是有责,否则无“免”可言,即其构成要件完整,但因有特定事由而免除承担责任。免责事由也可以包括减轻责任的事由,因减轻责任相当于免除部分责任。免责事由是抗辩事由中的小概念;抗辩事由是大概念,包括但不限于免责事由。有时某种抗辩事由究竟属于构成要件不具备,还是构成要件具备,但因特定事由而免于承担责任,存在争议,但不影响结果的一致性。故本书将其统一置于免责事由中。

违法阻却事由是指行为因存在特定事由而不具有违法性,从而构成要件不完整,而不构成侵权行为,自无责任之承担。违法阻却属于抗辩事由,但抗辩事由中主张侵权行为不成立不限于违法阻却,还包括主张不存在因果关系、不存在过错等情形。违法阻却只是从违法性的角度提出的抗辩。

《侵权责任法》第三章规定了“不承担责任与减轻责任的事由”,值得说明的是,第三章规定的情形,在一般侵权行为(以过错为归责原则的侵权行为),行为人可以直接援用以免除或减轻责任。在特殊侵权行为中,行为人的免责事由需要由规范该特殊侵权行为的法律规范单独明确规定,否则不得直接援用第三章的规定。

二、不可抗力

不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力主要是指自然现象,如地震、洪水、海啸等。战争、暴乱、罢工等作为免责事由,一般会与不可抗力并列规定,其具有不可抗力的性质,但不属于不可抗力的范围。《侵权责任法》第29条规定:“因不可抗力造成他人损害的,不承担责任。法律另有规定的,依照其规定。”

在过错责任原则下,不可抗力均可以作为免责事由。“法律另有规定”,一般是指关于特殊侵权行为的法律规范如果没有规定不可抗力可以作为免责条件,则在该种情形下,不可抗力不能免责。

三、正当防卫

为防止自己或他人的人身或财产利益遭受不法侵害,对于现时不法之侵害,得于必要限度内采取保护性措施。正当防卫为合法行为,阻却违法,不成立侵权,不承担责任。

《侵权责任法》第30条规定:“因正当防卫造成损害的,不承担责任。正当防卫超过必要的限度,造成不应有的损害的,正当防卫人应当承担适当的责任。”

1.因正当防卫造成损害的,不承担责任。

【例】被强暴妇女为摆脱被侵害而咬伤施暴者的舌头,施暴者后起诉该妇女。应认定属于正当防卫,且未超越必要限度,不成立侵权,不承担责任。

2.正当防卫超过必要的限度,造成不应有的损害的,正当防卫人应当承担适当的责任。

正当防卫人对超出必要限度部分构成侵权,但考虑到先前行为的正当防卫性质,立法者减轻其超出必要限度部分的责任承担,即承担适当的责任。所谓“适当的责任”,是指根据防卫人过错程度,由防卫人在损失范围内承担一部分责任。

四、紧急避险

紧急避险,是指为了使本人或他人的人身、财产或其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不承担责任之情形。

《侵权责任法》第31条规定:“因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的,紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度,造成不应有的损害的,紧急避险人应当承担适当的责任。”

1.因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担责任

【例】甲在河堤上取土致使河堤决口,乙驾驶从丙处借来的农用车正巧经过,迫不得已将车推进决口,决口被成功堵塞。

2.险情为自然原因引起,避险人为他人利益采取行为,造成第三人利益损失的,避险人免于对第三人承担责任。由受益人对第三人损失给予适当补偿。

【例】甲推翻乙墙,使消防车得以进入灭丙家之火。

【例】甲为了接住从楼上坠下的男孩乙,在接住乙的瞬间将同行的丙撞伤在地。

3.险情为自然原因引起,避险人为本人利益采取行为,造成第三人利益损失的,避险人本人作为受益人对第三人损失给予适当补偿。

【例】甲推翻乙墙,使消防车得以进入灭甲自家之火。

4.避险措施不当或超出必要限度,造成不应有的损害的,紧急避险人应当承担适当的责任。

【例】甲家遭雷击失火,左邻乙家人用水灭火,在大火已经扑灭的情况下,乙家人未观察火情,而是担心火势复燃,继续往废墟上浇水,导致大量污水流入甲的右邻丙家。

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杨某持有甲有限责任公司10%的股权,该公司未设立董事会和监事会。杨某发现公司执行董事何某(持有该公司90%股权)将公司产品低价出售给其妻开办的公司,遂书面向公司监事姜某反映。姜某出于私情未予过问,杨某为保护公司和自己的合法利益,所能采用的最佳办法是什么?

A.提请召开临时股东会,解除何某的执行董事职务
B.请求公司以合理的价格收回自己的股份
C.以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失
D.以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失
答案:D
解析:
《公司法》第39条:“……代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。”题干中所述杨某持股10%,具有提请召开临时股东会的权限。但此公司中,何某持股90%,此股东会作出解除何某执行董事职务的决议不太现实。即使此股东会可以作出解除何某职务的决议,公司和杨某所受的损害也无法保护,所以A项不是最佳的处理办法,不当选。 《公司法》第74条:“有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权: (一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的; (二)公司合并、分立、转让主要财产的; (三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”题干中所述情形并不符合股权回购的法定情形,B项错误。 第151条:“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百四十九条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”题目中的情形,符合股东代位诉讼适用的前提,股东代位诉讼的原告是提起诉讼的股东,股东以自己的名义提起诉讼。C项错误,D项正确。

★ 中国广州某进出口公司电告法国某贸易公司,欲向其出售一批服装,价格条件为FOB黄埔(适用2010年《国际贸易术语解释通则》),信用证付款。广州公司将货物装上“玛丽娜塔”号轮船,整批S物分装在三个集装箱中(承运人签发的提单受《海牙规则》调整)。当承运船舶在海上航行时,由于船员疏忽,船上发生火灾,其中一个集装箱被火焚毁,其余两个则完好无损。货物运至马赛,法国公司以货物受损为由拒绝接收货物,并向广州公司提出索赔。有关本案,下列说法正确的是哪几项?()
A.对于集装箱被火焚毁造成的服装受损,广州公司应承担合同不符的责任
B.对本案货物损失,法国公司无权向广州公司索赔
C.承运人应对本案货物损失负责
D.法国公司没有理由以货物受损为由要求开证行拒付货款

答案:B,D
解析:
。A错,火灾是运输途中遇到的风险,不属于卖方的责任。B涉及货物买卖的风险转移和卖方的交货义务,本案卖方完成交货义务,FOB术语货物风险在装运港船上交货后转移,所以买方无权向卖方索赔,B对。C涉及承运人的责任和免责,火灾属于承运人的免责事项,C错。D对,货物受损不是拒付的理由。

★ 下列哪些表述是不正确的?()
A.无论现代法律还是古代法律,都不直接调整人的思想,不直接对人的意识、观念发生影响
B.德国法学家拉德布鲁赫认为法律的安定性是法律的第一项使命
C.法律是人们在社会生活中形成的一种共识
D.强制性是法律固有的特征,其他社会规范不具有强制性

答案:A,D
解析:
。现代法律与古代法律的不同之处在于,现代法律是调整人的行为的规范,不直接调整人的思想,不直接对人的意识、观念发生影响;法律具有强制性,但强制性不是法律所独有的。

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